Ликвидация ООО с долгами

Содержание:

• Способы прекратить деятельность ООО с долгами
• Банкротство
• Реорганизация юридического лица
• Рекомендации

Предпринимательская деятельность – это деятельность, основанная на риске. По статистике в некоторых отраслях в первые годы работы прекращают деятельность до 90% малых и средних предприятий. Причин тому очень много – это неправильно выбранная сфера деятельности, некачественное финансовое и налоговое планирование, ошибки в управлении фирмой и многие другие.

Естественно, в первые годы работы компания не обязательно получает прибыль, но вот расходы производит точно и вопрос о закрытии фирмы с долгами не праздный. Законодательство не запрещает ликвидировать компанию с долгами. Но вот характер, причины возникновения долгов играют существенную роль. Отметим, что ни Гражданский кодекс, ни Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» существенных различий в ликвидации компаний с долгами и без не имеют. Да и характер таких долгов на уровне закона также не принципиален. Хотя на практике все понимают, что долги по налогам создают существенные риски, долги по зарплате также зачастую могут доставить немало хлопот предпринимателям, с долгами же перед контрагентами, которые тоже действуют на свой страх и риск дела обстоят проще, хотя опять же не всегда и не со всеми, особенно если существуют долги перед компаниями с государственным участием.

Любая фирма может быть ликвидирована двумя путями – добровольно или принудительно. Добровольно компания ликвидируется на основании решения своих участников. Об этом говорится в ст.61 Гражданского кодекса, которая так и называется «Ликвидация юридического лица». В п.2 данной статьи читаем: «Юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано».

Принудительно, при наличии предусмотренных в законе оснований, компания ликвидируется по решению суда. Об этом говорится в п.3 ст. 61 ГК.

Способы прекратить деятельность ООО с долгами

Бросить фирму – просто и опасно, но не всегда. Официальным языком этот способ называется «исключением недействующего лица из ЕГРЮЛ». Ранее это был самый популярный способ, особенно если долги были не перед государством. Предприятие переставало вести хозяйственную деятельность, сдавать бухгалтерскую и налоговую отчётность, проводить расчеты по расчетному счету. И через некоторое время – год или два налоговая сама исключала ООО из ЕГРЮЛ. Постепенно этот способ утратил популярность, если речь не шла о номинальном директоре – о человеке, судьба которого учредителей и бенефициаров бизнеса особо не интересовала. Произошло это тогда, когда в Законе о регистрации юридических лиц появились нормы, что лица (директор или учредитель с долей более 50%) на достаточно длительное время стали «поражаться в правах» – не могли стать участниками или директорами вновь созданных юридических лиц. Также и появившаяся судебная практика о привлечении директоров и контролирующих компанию лиц к субсидиарной ответственности по долгам практически свела на нет привлекательность для дальновидных предпринимателей столь популярной ранее схемы.

В пользу данного способа можно, тем не менее, отнести его простоту, а также и то, что налоговая может исключить фирму из ЕГРЮЛ даже при наличии задолженности по налогам, сборам, пеням, штрафам. Налоговики так поступят, если не увидят реальной возможности взыскать долги в рамках процедуры банкротства.

О такой возможности еще в 2006 г. указывал Высший Арбитражный суд в своем Постановлении Пленума ВАС РФ № 67 от 20 декабря 2006 года «О некоторых вопросах практики применения законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц»: «В этой связи исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней. Решение вопроса о целесообразности обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при условии наличия достаточной вероятности погашения в деле о банкротстве задолженности по обязательным платежам относится к компетенции уполномоченных органов в делах о банкротстве».

Банкротство

Признаки несостоятельности (банкротства) четко прописаны в Законе о банкротстве. Долги более 300 тыс. руб. и срок задолженности более трех месяцев. Инициировать данную процедуру может как само ООО будучи должником, так и кредиторы. Заметим, что в ряде случаев подача заявления о банкротстве самим должником является обязательной. И при несоблюдении такой обязанности впоследствии директор и участники могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. Согласно п.4 ст.63 ГК ликвидационная комиссия обязана обратиться с заявлением о банкротстве в случае, если не хватает денежных средств, чтобы расплатиться с кредиторами и при наличии признаков банкротства. При соблюдении ряда условий такая процедура может пройти по упрощенной процедуре, что для ликвидируемой компании несомненное благо.

С заявлением о признании должника банкротом может обратиться и кредитор. Это может быть налоговая, контрагент, работник (даже бывший). Для этого необходимо, чтобы долг был подтвержден вступившим в силу судебным решением. Здесь даже подойдет решение третейского суда, если после такого решения выдан исполнительный лист арбитражным судом.

Реорганизация юридического лица

Такой вариант подойдет в том случае, если реорганизация проведена исключительно в форме присоединения к другому юридическому лицу. Этот способ хорош тем, что не требует погашения задолженности перед налоговой и контрагентами. Опасность в том, что кредиторы могут, но не обязаны, потребовать в судебном порядке досрочного погашения задолженности и связанными с этим фактом убытками, если иное не предусмотрено в договоре, из исполнения которого и возник долг. После проведения реорганизации в ЕГРЮЛ будет внесена запись о ликвидации присоединенного юридического лица.

Данный способ интересен, зачастую более выгоден в части скорости процедур и их малозатратности по сравнению с банкротством. Но при выборе такого способа надо учесть множество разных нюансов. Хотя бы то, что не снимается полностью ответственность ни с директора, ни с контролирующих лиц. Например, если присоединяющая фирма позже станет банкротом и будет установлено, что при присоединении были допущены нарушения и именно они привели к невозможности погашения долгов лицом, к которому была присоединена ликвидированная компания, бывший директор и КДЛ могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.

Рекомендации

Каждая из вышеописанных процедур имеет свои преимущества и недостатки. Мы, как адвокаты, обычно рекомендуем нашим доверителям провести анализ прошлой деятельности ликвидируемой компании (может, ради полной уверенности в правильности выбора, и адвокатский аудит) и выбрать оптимальный способ по соотношению цена и возможные риски. В своей практике мы наблюдали случаи, когда путем реорганизации успешно ликвидировали компании с многомиллионными долгами, тем самым еще и снижали налоговую нагрузку присоединяющей фирмы, а были случаи, когда из-за достаточно небольшой задолженности руководство и участники (в том числе контролирующие должника лица) привлекались к субсидиарной или уголовной ответственности.

Так что рекомендуем начать с анализа прошлой деятельности и выявления рисков, выбор приемлемой процедуры на основании соотношения цена/качество, составления пошагового плана работ и срока их выполнения, выбор исполнителя работ (штатные специалисты компании, как правило, юристы и бухгалтеры или привлеченные профессионалы). Грамотный выбор за вами.